外資公司股權能否轉讓

• 2023-07-08 17:22:43 來(lái)源：法問(wèn)網(wǎng)

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一、中外合資企業(yè)和中外合作企業(yè)的股權轉讓必須得到全體股東的同意

《公司法》對內資有限責任公司股權的對外轉讓?zhuān)蟊仨氄鞯冒霐倒蓶|的同意。而與此不同的是，《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)合資法)、《中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)合作法)則明確規定，股東一方轉讓出資，必須經(jīng)過(guò)全體股東的同意。這一規定不僅針對外商投資企業(yè)中中方投資者的股權轉讓?zhuān)斎灰册槍ν鈬顿Y者對其股權的轉讓。

(資料圖)

顯然，這一比內資企業(yè)更嚴格的做法，旨在維持外商投資企業(yè)更加濃厚的人合因素以及反映出國家對外商投資企業(yè)長(cháng)期穩定經(jīng)營(yíng)的期待。

此外，如果出現對向第三者的轉讓不同意的其他股東，是否必須購買(mǎi)該外國投資者的股權，合資法與合營(yíng)法雖未規定，不過(guò)根據《公司法》“外商投資的有限責任公司適用本法，有關(guān)中外合資企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)以及外資企業(yè)的法律另有規定的，適用其規定”的規定，對出讓股權不同意者，應當購買(mǎi)該股權，否則視為同意。

二、外資股權的轉讓必須得到企業(yè)原審批機關(guān)(商務(wù)部門(mén))的核準，并辦理工商變更登記

首先，與法律對新設外商投資企業(yè)以及外資收購國內企業(yè)股權必須經(jīng)過(guò)核準一樣，對外商投資企業(yè)的外資股權的轉讓也要經(jīng)過(guò)原政府主管部門(mén)的核準。

其次，股權轉讓得到核準之后必須進(jìn)行工商變更登記?！吨型夂腺Y經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第20條規定“合營(yíng)一方向第三者轉讓其全部或者部分股份的，必須經(jīng)合營(yíng)他方同意，并報批準機關(guān)批準，向登記管理機關(guān)辦理變更登記手續……。違法上述規定的，其轉讓無(wú)效?！币布赐赓Y股權的轉讓合同的生效以原政府核準部門(mén)的核準和工商登記為必要條件，二者缺一不可。

三、對向第三人的轉讓及其轉讓條件的限制

《公司法》第35條以及《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》第20條規定，合營(yíng)一方轉讓其全部或者部分股權時(shí)，合營(yíng)他方有優(yōu)先購買(mǎi)權。

合營(yíng)一方向第三者轉讓股權的條件，不得比向合營(yíng)他方轉讓的條件優(yōu)惠。這是基于有限責任公司的人合因素，保護合營(yíng)相對股東的權利而作的制度設計，同樣適用于中外合資企業(yè)和設立法人的中外合作企業(yè)。

四、外國投資者的出資未到位的股權質(zhì)押及其質(zhì)押股權轉讓受到的限制

外商投資者的出資應當按照法律規定和相關(guān)合同的規定出資，否則，其股權則會(huì )受到相應的限制。按照《外商投資企業(yè)股權變更的若干規定》，在外商出資到位之前，外商投資者不得將其未交付出資部分的股權進(jìn)行質(zhì)押;質(zhì)押后未經(jīng)出質(zhì)投資者和企業(yè)其他投資者的同意，質(zhì)權人不得轉讓出質(zhì)股權;

未經(jīng)質(zhì)權人的同意，出質(zhì)投資者也不得將已經(jīng)出質(zhì)的股權進(jìn)行轉讓。同時(shí)，外商投資者在對其股權進(jìn)行質(zhì)押時(shí)也要經(jīng)過(guò)原政府審批部門(mén)的核準，未經(jīng)核準其股權不得進(jìn)行質(zhì)押。

五、外資股權部分轉讓后，不得導致外資股比例低于25%

國家對新設外商投資企業(yè)要求外資的比例一般不得低于25%，這意味著(zhù)法律法規并不禁止設立外資股權比例低于25%的外商投資企業(yè)。

同時(shí)《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理問(wèn)題的通知》以及《外商投資者并購境內企業(yè)暫行規定》允許因并購設立外資比例低于25%的外商投資企業(yè)。但是，法律法規卻不允許已有的外商投資企業(yè)通過(guò)股權轉讓將外資股權比例減至25%以下。

《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規定》第五條規定，除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權，企業(yè)投資者股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25%。也就是說(shuō)，外商投資企業(yè)的外商投資者，不能通過(guò)轉讓股權而使自己持有的股權低于25%，要么全部轉讓?zhuān)崔D讓后的股權比例仍高于25%。

六、外資股權不得部分轉讓給境內個(gè)人(若全部轉讓?zhuān)蜣D讓后不再是外資企業(yè)，所以不受此限)

外資股權部分轉讓時(shí)，除了要滿(mǎn)足上述第5條的規定以外，還不得將股權轉讓給中國公民個(gè)人。合資企業(yè)法和合作企業(yè)法均規定不允許公民個(gè)人與外商設立外商投資企業(yè)。

對外經(jīng)濟貿易合作部、國家稅務(wù)總局、國家工商管理總局于2002年12月30日發(fā)布的《關(guān)于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問(wèn)題的通知》進(jìn)一步明確，原境內公司中國自然人股東在原公司享有股東地位1年以上的，經(jīng)批準，可以繼續作為變更后所設外商投資企業(yè)的中方投資者。騰訊眾創(chuàng )空間，一個(gè)去創(chuàng )業(yè)的平臺。

但是，仍然不允許境內中國自然人以新設或收購方式與外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個(gè)人成立外商投資企業(yè)。也即法律法規允許因外資并購形成的外商投資企業(yè)內原有的個(gè)人股東繼續存在，但不允許外商將其一部分股權轉讓給境內個(gè)人而形成有境內個(gè)人股東的外商投資企業(yè)的存在。

七、**投資股份有限公司發(fā)起人股權轉讓受到的限制

根據《關(guān)于設立**投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規定》的規定，外國投資者是**投資股份有限公司的發(fā)起人情況下，其外資股權在公司成立三年內不得轉讓?zhuān)⑶移浜蟮霓D讓也要經(jīng)過(guò)原政府審批部門(mén)的核準。這也是公司法對設立**股份有限公司的發(fā)起人所作的要求。

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